在非法集資案件中,司法會計鑒定意見真的就難以撼動嗎? 新聞 第1张

非法集資案件中,如何從客觀真實性角度對鑒定意見進行質證

在很多非法集資、外匯類非法經營案件中,對涉案金額進行統計,是一項專業性的工作,辦案部門往往會委託或聘請專業審計機構或者司法會計鑒定機構對涉案平台的銀行流水、支付通道數據或者合同系統進行統計。而對於這類問題,律師在辦案過程中,不僅僅要關注鑒定意見、審計報告的合法性問題(比如對鑒定機構和人員的合法鑒定資質、鑒定手續、程序是否合法等等進行質證),還要注意統計方法是否符合客觀、真實的標准,而對統計方法的質證,往往會關繫到案件的性質和當事人的核心利益,而在當下,各類非法集資案件的種類增多,民間借貸、消費返利、私募基金、P2P等等各種形式,此問題就尤為突出。

在非法集資案件中,司法會計鑒定意見真的就難以撼動嗎? 新聞 第2张

1.統計方法不能簡單相加了事

比如在某些私募類非法集資案中,部分產品為備案產品,部分產品沒有備案,(當然,備案不意味着一定合規,不備案也不意味這一定就犯罪。)但是,在司法機關的司法會計鑒定意見或審計報告中,應該對此做出一個分類,而不是把所有的合同都進行簡單的相加。在筆者此前辦理或遇到的很多非法集資、非法買賣外匯、傳銷等案件中,經常會遇到一個問題,辦案機關在對涉案金額進行統計時,會委託審計或聘請司法會計鑒定,統計機構往往會不做任何區分的對所有的銀行流水或者合同金額進行粗暴的、簡單的求和,這種辦案模式,對於幾年前的非法集資案件或許可以適用,因為以前的很多非法集資案件,模式相對單一,涉案平台所有的資金或者合同都是非法集資的參與資金,這種審計方式中,控辯雙方的爭議點,往往是重複投資是否要重複計算涉案金額、親友投資和本人投資是否需要算入涉案金額的問題。

但是在當下互聯網金融和資管行業高速發展的情況下,很多私募機構的募資行為本身存在復雜性,有的是針對合格投資者,甚至做了完備的雙錄、風險測評和提示,募資行為合規合法,有的則可能涉嫌突破合格投資者標准,承諾保本付息涉嫌非法集資的產品,有的則是可能僅僅是承諾保本付息、但沒有面向不特定投資者的違規但不犯罪的產品,有的則可能涉嫌資產端造假,但是募資端完全合規合法的產品(這類產品涉嫌的問題是詐騙罪或者民事欺詐問題),因此,司法機關的審計報告,不能泛泛而論的把所有的產品都算作非法集資產品,從而簡單的相加。

而對於這個問題進行區分,就需要律師對相關行業的商業模式進行深度的解析,比如對相關產品合同的合規性進行專業性的審查,對該類業務的行政合規和刑事違法的紅線進行明確的把握,這種工作,是必要的,也是前沿的和開創性的,只有如此,才能撼動鑒定意見貌似不可動搖的客觀真實性地位。

2.P2P和非法買賣外匯類案件

類似的情況,在一些p2p平台中也會出現,到底有哪些出借人和借款人是1對1的,哪些是資金池的?應該做一個重點區分,而不是以是否能夠做到兌付為標准。

而在非法買賣外匯類非法經營案件中,這個問題也是非常突出。哪些銀行流水是非法買賣外匯的金額,那些是合法的外貿交易流水,這些都需要從證據角度進行進一步的區分。比如某些外貿企業把外匯賣給地下錢庄,這種行為一般不會認定為犯罪,因為這類外貿企業一般難以具有盈利目的,其目的主要是為了交易結算方便,國內出口企業的選擇等等。

3.精細化審計或鑒定,既有利於控辯審三方,也有利於被告人和投資人

在對此進行分類之後,控辯雙方就可以通過這種分類了解涉案平台哪些產品和項目,屬於合法合規的產品,佔比多少,哪些產品是有問題的產品,這種問題是否構成犯罪,這種處理方式,更加有利於對案件進行精準的定性,

對於涉案金額進行細致區分的問題,首先就可以對涉案平台的整體業務模式進行精細化的區分,可能決定了這類案件是否構成單位犯罪,決定了直接責任人員的範圍,決定了案件的非法集資犯罪涉案金額的計算,也決定了違法所得的計算,進而可以防止粗糙辦案,既維護了被告人的合法權益,也盡最大可能的維護了投資人利益。因此,這成為一個非常重要的關鍵調查方向。

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因此不論是律師還是司法機關,都應該對涉案平台的業務模式和性質進行進一步的區分。

另外, 筆者還要提出一個問題,當前辦理金融犯罪或其他金融犯罪案件,辦案機關對涉案金額或相關專業問題進行統計,存在以審計報告替代司法會計鑒定意見的趨勢。

其中緣由,不難猜測,司法會計鑒定意見,在我國刑事訴訟中,有這一套嚴格的委託、啟動、鑒定和論證的程序,對鑒定機關的相關資質也有具體的要求,(鑒定意見甚至對鑒定機構的蓋章都有明確的規范),這些問題往往會成為律師對鑒定意見進行質證的關鍵出發點,所以很多辦案機關會選擇避開司法會計鑒定,而是委託會計事務所直接進行審計,從而避開司法會計鑒定的嚴格程序性規定。

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